基本情況
2006年9月15日，投資發(fā)展有限公司（發(fā)包人，甲方）與建筑工程有限公司（承包人，乙方）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由建筑工程有限公司承包投資發(fā)展有限公司開發(fā)建設(shè)的某購物中心項目，建筑面積147033平方米，工程內(nèi)容為土建、安裝施工，合同價款16870萬元，約定工期為370日歷天，承包人延誤工期在一個月內(nèi)，均按每延誤一天罰款10萬元處理；延誤工期超過一個月，均按每延誤一天罰款15萬元處理。上述合同簽訂后，建筑工程有限公司于2006年10月31日進場施工，案涉工程于2007年8月31日主體封頂，2009年7月2日整體竣工驗收合格，投資發(fā)展有限公司向建筑工程有限公司共計支付20198萬元。后因結(jié)算及付款問題，建筑工程有限公司將投資發(fā)展有限公司訴至法院，要求投資發(fā)展有限公司支付欠付的工程款，并主張賠償因工期延誤給其造成的損失4700萬元。案件審理過程中，建筑工程有限公司申請工程造價鑒定及工期損失鑒定，鑒定機構(gòu)出具意見時提及建筑工程有限公司未按合同約定履行工期索賠程序。
焦點問題
本案的爭議焦點在于建筑工程有限公司未按照合同約定的程序提起工期索賠，是否喪失索賠的實體權(quán)利。
法院經(jīng)審理后認為，根據(jù)合同通用條款的相關(guān)約定，因發(fā)包人未按合同約定履行義務(wù)或發(fā)生錯誤以及應(yīng)由發(fā)包人承擔責任的其他情況造成工期延誤，承包人不能及時得到合同價款及其他經(jīng)濟損失，承包人應(yīng)在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理人發(fā)出索賠意向通知并提交補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料。監(jiān)理人應(yīng)在28天內(nèi)給予答復或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)。28天未予答復或未對承包人作進一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認可。當該項索賠事件持續(xù)進行時，承包人應(yīng)當階段性向監(jiān)理人發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向監(jiān)理人送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。建筑工程有限公司雖然未按合同約定在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理人送交索賠損失及相關(guān)資料，但其多次在工地例會中提及因投資發(fā)展有限公司原因造成工期延誤的問題，且多次向投資發(fā)展有限公司提交報告并抄送監(jiān)理人。報告中指出因土方工程延誤、高溫天氣等嚴重影響工程進度，要求順延工期，并在2008年7月31日的報告中提到索賠事項，表明建筑工程有限公司并未放棄對損失賠償?shù)闹鲝?。雙方雖對工期順延及索賠程序進行了約定，但并未明確承包人未提出工期順延或未按約定程序索賠、不及時索賠的法律后果。投資發(fā)展有限公司僅以建筑工程有限公司未及時申報為由主張其喪失索賠權(quán)無法律依據(jù)，亦有違公平原則。
律師提示
《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》通用條款第19條約定了索賠的程序，承包人的索賠程序為在知道或應(yīng)當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明索賠事由，承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款或（和）延長工期的權(quán)利；發(fā)包人的索賠程序為在知道或應(yīng)當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書，發(fā)包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求賠付金額和（或）延長缺陷責任期的權(quán)利，該條約定即為實踐中的“索賠逾期失權(quán)”條款。大部分承發(fā)包雙方均會保留該條款，但在施工過程中因為各種各樣的原因，承發(fā)包雙方尤其是承包方很難在約定的28天內(nèi)提出索賠申請，如果嚴格按照合同約定，承包方就會喪失索賠的實體權(quán)利。目前司法實踐中對于“索賠逾期失權(quán)”條款的意見并不相同，有的法院認為應(yīng)當尊重合同雙方的真實意思表示，確認“索賠逾期失權(quán)”條款的效力和對雙方的約束力，但也有部分法院認為“索賠逾期失權(quán)”條款是承發(fā)包雙方約定的關(guān)于解決糾紛和爭議的程序條款，在主張權(quán)利一方并未明確表示放棄索賠且在持續(xù)不斷主張索賠的情況下，不能得出其實體權(quán)利已經(jīng)滅失的結(jié)論。但需要注意的是，該意見的前提條件是主張索賠的一方持續(xù)不斷地就索賠事項提出明確要求，并未躺在權(quán)利上睡覺，法院才有支持其實體權(quán)利的理由和基礎(chǔ)。
作者單位為北京展達律師事務(wù)所
