關(guān)于《工程總承包合同項(xiàng)目糾紛裁判指引（征求意見(jiàn)稿）》
公開(kāi)征求意見(jiàn)的通知
為正確理解工程總承包，準(zhǔn)確處理工程總承包爭(zhēng)議，建設(shè)工程造價(jià)法律合作聯(lián)盟起草了《工程總承包合同項(xiàng)目糾紛裁判指引（征求意見(jiàn)稿）》，現(xiàn)向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)，公眾可通過(guò)以下途徑和方式反饋意見(jiàn)：
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附件：《工程總承包合同項(xiàng)目糾紛裁判指引（征求意見(jiàn)稿）》
建設(shè)工程造價(jià)法律合作聯(lián)盟
2022年10月13日
工程總承包合同項(xiàng)目糾紛裁判指引（征求意見(jiàn)稿）
起草人：王先偉 朱永超
為正確理解工程總承包，準(zhǔn)確處理工程總承包爭(zhēng)議，特制定本指引。
第一條 案由
審理工程總承包合同糾紛，應(yīng)首先對(duì)合同性質(zhì)作出判斷，根據(jù)合同的具體內(nèi)容選擇單獨(dú)或同時(shí)適用買(mǎi)賣(mài)合同、承攬合同、建設(shè)工程合同或其他合同糾紛案由。
第二條 管轄
含有建設(shè)工程發(fā)承包的工程總承包合同糾紛，宜由工程所在地人民法院管轄。
第三條 法律適用
審理工程總承包合同糾紛（如EPC、DB等），一般應(yīng)就構(gòu)成工程總承包合同的具體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，如買(mǎi)賣(mài)、設(shè)計(jì)、施工等，分別適用相應(yīng)典型合同法律規(guī)范，并依當(dāng)事人可推知意思調(diào)和其歧義，統(tǒng)一加以適用。
第四條 資質(zhì)
除實(shí)為建設(shè)工程的總承包項(xiàng)目外，當(dāng)事人以工程總承包合同承包人不具備相應(yīng)設(shè)計(jì)或施工資質(zhì)主張工程總承包合同無(wú)效的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)不予支持。
工程總承包合同承包人未將其不具備資質(zhì)的工作內(nèi)容分包給具備資質(zhì)的分包人，致使該部分工作內(nèi)容無(wú)法繼續(xù)履行，無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的的，發(fā)包人可以解除合同。
第五條 招投標(biāo)
除實(shí)為建設(shè)工程的總承包項(xiàng)目外，當(dāng)事人以工程總承包合同未經(jīng)招投標(biāo)主張無(wú)效的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)不予支持。
第六條 規(guī)劃
當(dāng)事人以未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)工程總承包合同無(wú)效的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)不予支持。
因未取得規(guī)劃審批手續(xù)導(dǎo)致不能進(jìn)行施工，當(dāng)事人以不能實(shí)現(xiàn)合同目的為由主張解除合同，或要求有過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)予支持。
第七條 聯(lián)合體
聯(lián)合體相關(guān)糾紛宜類(lèi)推適用合伙合同法律規(guī)范。
發(fā)包人向部分聯(lián)合體成員主張權(quán)利的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)不應(yīng)追加其他聯(lián)合體成員為共同被告/共同被申請(qǐng)人。
部分聯(lián)合體成員向發(fā)包人主張權(quán)利的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十五條之規(guī)定通知其他聯(lián)合體成員參加訴訟/仲裁。
聯(lián)合體成員/聯(lián)合體牽頭人與發(fā)包人就工程總承包合同以外的事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，或聯(lián)合體成員/聯(lián)合體牽頭人與非發(fā)包人達(dá)成協(xié)議的，相對(duì)人主張聯(lián)合體其他成員承擔(dān)責(zé)任的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)不應(yīng)予以支持，但在達(dá)成協(xié)議時(shí)簽約人可以認(rèn)定為系對(duì)聯(lián)合體其他成員構(gòu)成代理的除外。
第八條 分包與轉(zhuǎn)包
除實(shí)為建設(shè)工程的總承包項(xiàng)目外，工程總承包項(xiàng)目承包人將其工作部分或全部交由其他單位完成，當(dāng)事人主張構(gòu)成違法分包或轉(zhuǎn)包的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)不予支持。
工程總承包合同承包人將合同中明確約定應(yīng)由承包人自行完成的工作交由他人完成的，發(fā)包人主張承包人承擔(dān)違約責(zé)任或解除合同的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)予支持。
第九條 價(jià)格形式
工程總承包項(xiàng)目?jī)r(jià)格形式一般應(yīng)采用總價(jià)合同。
工程總承包合同中將設(shè)計(jì)、買(mǎi)賣(mài)、施工等工作內(nèi)容分別計(jì)價(jià)的，或約定按照實(shí)際完成工作量據(jù)實(shí)結(jié)算的，一般應(yīng)認(rèn)定為單獨(dú)的設(shè)計(jì)合同、買(mǎi)賣(mài)合同、施工合同。
第十條 最高投標(biāo)限價(jià)
工程總承包項(xiàng)目因發(fā)包人要求變更等原因，造成結(jié)算價(jià)格超過(guò)最高投標(biāo)限價(jià)，發(fā)包人主張按最高投標(biāo)限價(jià)結(jié)算的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)不予支持。
第十一條 前期資料
工程總承包合同承包人以發(fā)包人提供的前期資料錯(cuò)誤為由主張?jiān)黾淤M(fèi)用或順延工期的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)一般應(yīng)不予支持，但合同中明確約定由發(fā)包人負(fù)責(zé)或承包人不能核實(shí)的資料除外。
第十二條 發(fā)包人要求
工程總承包項(xiàng)目的發(fā)包人要求一般應(yīng)是提出項(xiàng)目產(chǎn)品的最終功能，發(fā)包人提供初步設(shè)計(jì)等文件的，一般僅作為理解發(fā)包人要求的參考。
發(fā)包人要求中包括施工圖設(shè)計(jì)文件的，或發(fā)包人在合同履行過(guò)程中主導(dǎo)及/或控制施工圖設(shè)計(jì)并要求承包人按圖施工的，不宜認(rèn)定為工程總承包合同，而應(yīng)認(rèn)定為單獨(dú)的設(shè)計(jì)及施工合同。
第十三條 項(xiàng)目清單
發(fā)包人提供的項(xiàng)目清單僅作為承包人投標(biāo)報(bào)價(jià)的參考，不宜作為工程總承包價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。當(dāng)事人以最終工程數(shù)量與項(xiàng)目清單所列工程數(shù)量不一致主張變更合同價(jià)款的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)一般不予支持，但項(xiàng)目清單內(nèi)容被認(rèn)定為發(fā)包人要求的除外。
第十四條 修改設(shè)計(jì)
在滿(mǎn)足發(fā)包人要求的前提下，承包人可修改設(shè)計(jì)并無(wú)須征得發(fā)包人同意，但應(yīng)當(dāng)基于誠(chéng)實(shí)信用原則將其履行合同的情況及時(shí)告知發(fā)包人。
發(fā)包人能夠證明承包人修改設(shè)計(jì)可能導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的，并據(jù)此主張中止履行或解除合同的，經(jīng)審查成立的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)予支持。
第十五條 工程變更
發(fā)包人在合同履行過(guò)程中對(duì)發(fā)包人要求提出改變，承包人據(jù)此主張調(diào)整工程價(jià)款及順延工期的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)予支持。
承包人在合同履行過(guò)程中對(duì)發(fā)包人要求提出改變，承包人據(jù)此主張調(diào)整工程價(jià)款及順延工期的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)不予支持，但發(fā)包人已經(jīng)就該改變認(rèn)可調(diào)整工程價(jià)款及順延工期的除外。
第十六條 竣工驗(yàn)收
除實(shí)為建設(shè)工程的總承包項(xiàng)目外，工程總承包合同含竣工后試驗(yàn)環(huán)節(jié)的，應(yīng)當(dāng)以竣工后試驗(yàn)完成時(shí)間作為實(shí)際竣工驗(yàn)收時(shí)間。
第十七條 最低性能標(biāo)準(zhǔn)
項(xiàng)目經(jīng)竣工后試驗(yàn)無(wú)法滿(mǎn)足發(fā)包人要求，但滿(mǎn)足最低性能標(biāo)準(zhǔn)的，發(fā)包人可以合理選擇請(qǐng)求承包人承擔(dān)修理、重作、減少價(jià)款等違約責(zé)任。
項(xiàng)目經(jīng)竣工后試驗(yàn)無(wú)法滿(mǎn)足最低性能標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)包人拒絕接受，承包人主張工程總承包合同價(jià)款的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)不予支持。
承包人以項(xiàng)目性能超過(guò)最低性能標(biāo)準(zhǔn)或發(fā)包人要求為由主張?jiān)黾雍贤瑑r(jià)款的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)不予支持。
工程總承包合同未約定最低性能標(biāo)準(zhǔn)，由人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)按照符合合同根本目的的標(biāo)準(zhǔn)合理確定。
第十八條 市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)
當(dāng)事人以市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)為由主張調(diào)整工程總承包合同價(jià)款的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)一般不予支持，但發(fā)包人與承包人有特別約定除外。
第十九條 未完工程結(jié)算
未完工的工程總承包項(xiàng)目，當(dāng)事人主張采用合同總價(jià)扣除后續(xù)建設(shè)費(fèi)用確定已完工程價(jià)款的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)予支持。
后續(xù)建造方案的確定應(yīng)同時(shí)滿(mǎn)足經(jīng)濟(jì)、合理、可行的基本原則。后續(xù)建設(shè)費(fèi)用難以確定的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)可依據(jù)合同總價(jià)、投標(biāo)報(bào)價(jià)、市場(chǎng)價(jià)、已完成工作量等因素綜合考慮已完工程價(jià)款。
第二十條 優(yōu)先受償權(quán)
當(dāng)事人請(qǐng)求就包括設(shè)計(jì)、設(shè)備在內(nèi)的全部工程總承包合同價(jià)款享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院/仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)予支持，但被認(rèn)定為動(dòng)產(chǎn)的設(shè)備所對(duì)應(yīng)的價(jià)款除外。
