以法律視角解讀熱點事件

工程招投標領域13 年 “倒查” 整頓，是《招標投標領域公平競爭審查規(guī)則》落地實施的配套治理舉措，也是對行業(yè)長期積弊的系統性清理。

【背景事件】今年以來，全國各省區(qū)市相繼發(fā)布工程招投標項目整頓公告，開啟了跨度長達13 年（2012 年 11 月至 2025 年 11 月）的行業(yè) “倒查” 行動，面向社會廣泛征集招投標領域違法違規(guī)問題線索。此次大規(guī)模集中整頓，并非偶然的行業(yè)治理舉措，而是基于招標投標領域長期存在的市場壁壘、權力尋租、競爭失序等沉疴頑疾，結合《招標投標領域公平競爭審查規(guī)則》等新規(guī)落地實施的系統性治理工程。（來源于網絡已經公開新聞）

從法律層面，解析招投標領域行業(yè)重點違法形態(tài)，以及刑事罪名的適用邊界

【以法為劍】文章專注于普法，個人觀點，僅供參考）

一、國家集中整頓招投標領域的法律依據與現實根源

1、此次全國范圍內 13 年跨度的集中整頓，其源于：

1）法律層面：行政權力對市場競爭的非法干預，與《審查規(guī)則》中“尊重招標人自主權” 的核心要義相悖，形成了法律原則與實踐操作的矛盾。

《招標投標法》明確招投標活動應遵循“公開、公平、公正和誠實信用” 原則，以及招投標活動不受地區(qū)、部門限制，因實踐中大量地方政策存在隱性壁壘。公平競爭原則長期被架空，公平競爭法律原則被行政政策變相突破。

2）行業(yè)積弊引發(fā)市場秩序層面競爭失序

13 年的時間跨度，恰好覆蓋了我國工程建設領域高速發(fā)展的周期，期間招投標領域滋生了諸多頑固性違法形態(tài)：圍標串標成行業(yè) “潛規(guī)則” ；招標代理機構與行政機關利益捆綁；保證金管理亂象叢生等等。這些亂象不僅違反《招標投標法》《審查規(guī)則》的規(guī)定，更導致市場資源錯配、競爭失序。

3）國有資產安全與公共利益的考量

串標圍標會導致中標價格虛高，造成國有資產直接流失；通過不正當手段中標，會直接影響工程質量，威脅公眾安全。從保障的角度，必須通過集中整頓實現源頭治理。

2、《招標投標領域公平競爭審查規(guī)則》的法律要義

2024 年 5 月 1 日起施行的《招標投標領域公平競爭審查規(guī)則》（2024年第16號令），是國家發(fā)改委等八部門聯合出臺的專項規(guī)制文件，源于《招標投標法》《招標投標法實施條例》中對招投標領域行政監(jiān)管與市場競爭邊界關于公平競爭的原則性規(guī)定。

《審查規(guī)則》為保障市場主體的公平競爭權，明確政策制定機關，需對擬出臺的招投標領域政策措施開展公平競爭審查，，通過內部審查機制，約束存在排除、限制競爭的內容?！秾彶橐?guī)則》劃定了政策措施的“禁止性紅線”。

二、工程建設招標投標領域重點違法形式的法律分析

（一）重點違法形式的類型化梳理與行為特征

結合《招標投標法》《招標投標法實施條例》及此次整頓重點，工程招投標領域的違法形式可分為行政干預類、市場主體串通類、資格與程序舞弊類三大類型：

1、行政干預違法

此類違法的主體為行政機關或公共事務管理組織，核心特征是通過政策措施或具體行為排除、限制市場競爭，具體包括：

指定交易主體：為招標人指定招標代理機構，或強制招標人使用特定電子交易系統、認證服務；

設置地域壁壘：要求投標人提供本地業(yè)績、在本地設立分支機構，或對本地企業(yè)設置差異化加分；

干預定標權限：將招標人定標權交由第三方行使，或規(guī)定以抽簽、搖號方式確定中標人，剝奪了招標人的定標自主權。

2、市場主體串通違法

此類違法是招投標領域最典型的形態(tài)，主體包括招標人、投標人、招標代理機構，核心特征是通過合意破壞競爭秩序，具體分為兩類：

投標人之間串通：表現為投標人協商投標報價、約定中標人、串通投標等；

招標人與投標人串通：表現為招標人提前泄露標底、評標委員會成員信息，明示或暗示投標人調整報價，為特定投標人“量身定做” 資格條件等?！靶问胶弦?guī)、實質操控”幫助特定企業(yè)中標 。

3、資格與程序舞弊違法

此類違法的核心是通過偽造材料、規(guī)避程序等方式突破招投標法定要求，具體包括：

資格資質造假：投標人偽造企業(yè)資質證書、項目業(yè)績、人員職稱等材料，騙取投標資格；

規(guī)避法定招標：招標人將必須招標的項目化整為零，或通過“先施工后招標”“虛假 PPP 項目” 等方式規(guī)避招標，違反“不得規(guī)避招標” 的強制性規(guī)定；

評標程序違法：評標委員會成員未按招標文件標準評審，或私下接觸投標人、收受財物，評審結果與投標文件實際質量明顯不符。

三、招標投標領域的刑事罪名

（一）招標投標領域涉及的主要刑法罪名

工程招投標領域的刑事犯罪，多集中于破壞社會主義市場經濟秩序和貪污賄賂兩大類別，核心罪名包括以下五類：

串通投標罪：《刑法》第二百二十三條規(guī)定的專項罪名，是招投標領域最典型的刑事犯罪，適用于投標人相互串通報價或招標人與投標人串通，損害他人或公共利益且情節(jié)嚴重的行為，

受賄罪與行賄罪：適用于國家工作人員在招投標環(huán)節(jié)利用職務便利收受財物，或投標人為謀取中標向公職人員行賄的行為。

國有公司、企業(yè)人員濫用職權罪：適用于國有單位工作人員在招投標中超越職權、違規(guī)操作，致使國家利益遭受重大損失的行為。

偽造、變造、買賣國家機關公文、證件、印章罪：適用于投標人偽造資質證書、業(yè)績證明等材料騙取投標資格的行為。

貪污罪：適用于國家工作人員在招投標中侵吞、竊取國有資金的行為。

（二）串通投標罪的入罪法律分析

作為招投標領域的核心罪名，串通投標罪的入罪認定需嚴格把握核心要素：

1、主體要件：廣義的招投標參與主體

《刑法》第二百二十三條將串通投標罪主體限定為“投標人” 和 “招標人”。但司法實踐中招標代理機構工作人員納入廣義招標人范疇，認定其為適格犯罪主體。結合《招標投標法》第十五條“招標代理機構遵守招標人規(guī)定” 的條款，因代理機構的行為實質是代行招標人職權，其串通行為同樣會破壞招投標競爭秩序。

2、客觀要件：兩類串通行為的界定

投標人之間串通投標報價：具體表現為協商投標報價、約定中標人、約定部分投標人放棄投標等，其核心是通過合意消除競爭；

招標人與投標人串通：具體包括開標前泄露投標文件信息、透露標底和評標專家名單、明示投標人調整報價、為特定投標人提供便利等，直接架空了招標的競爭性，損害國家或集體利益。

3、入罪的量化與情節(jié)標準

串通投標罪為“情節(jié)犯”，需達到 “情節(jié)嚴重” 方可入罪。

《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第六十八條明確了六項立案標準，可分為量化標準與質化標準兩類：

量化標準：包括造成直接經濟損失50 萬元以上、違法所得 20 萬元以上、中標項目金額 400 萬元以上，此類標準以明確的數額劃定入罪門檻；

情節(jié)標準：包括采取威脅、欺騙或賄賂等非法手段，二年內因串通投標受過二次以上行政處罰又串通投標的，此類標準針對行為的惡劣程度，即使未達到數額標準，仍可認定為“情節(jié)嚴重”。

司法實踐中，串通投標常與行賄、受賄犯罪交織，向招標人行賄以換取串通機會，此時行為人同時觸犯兩個罪名，需數罪并罰。

本文來源：作者：王洪??????【以法為劍】 云南恒志律師事務所